Ограниченная безответственность

1 июля вступили в силу изменения в законы об обществах с ограниченной ответственностью (ООО), о государственной регистрации юридических лиц и ряд других нормативных актов. Это первый шаг к реализации концепции развития российского законодательства, регулирующего деятельность юридических лиц: проект документа сейчас находится на рассмотрении президента страны. Цель декларирована благая: покончить с фирмами-однодневками, рейдерскими атаками, злоупотреблениями и в конечном итоге повысить комфортность российской юрисдикции для отечественных и иностранных предпринимателей. Для этого авторы предлагают несколько интересных, хотя и небесспорных рецептов. Например, увеличить порог минимального уставного капитала коммерческих организаций с нынешних 10 тысяч до миллиона рублей. Таким образом, предполагается на входе решить проблему фирм-однодневок: тратить такие деньги на создание «помоек» просто невыгодно. Правда, вполне добропорядочные граждане рискуют не собрать такую сумму на старте бизнеса. Другая идея - отменить уведомительный порядок регистрации юрлиц, передав эту обязанность от Федеральной налоговой службы министерству юстиции или арбитражным судам, что совсем не вписывается в их компетенцию и систему разделения властей. И, наконец, это сокращение числа организационно-правовых форм и ужесточение требований к владельцам бизнесов.

О сути концепции и уже вступивших в силу изменениях в законодательство в широкой предпринимательской среде известно немного: в основном грядущие изменения активно обсуждают профессионалы в области корпоративного права. Между тем реформа затрагивает интересы огромного числа предпринимателей: в форме ООО в стране зарегистрировано более 1,5 млн компаний. И все они до конца года обязаны перерегистрировать учредительные документы.

Уходить надо по-английски

В России существуют три основные организационно-правовые формы ведения бизнеса в статусе юридического лица: открытые акционерные общества (ОАО), закрытые акционерные общества (ЗАО) и общества с ограниченной ответственностью (ООО). До сих пор усилия государства в области корпоративного права были направлены на наведение порядка в основном среди ОАО. Как правило, эту форму выбирают крупные публичные компании, заинтересованные в привлечении инвестиций, с множеством акционеров, партнеров. Им государство говорит: раз вы хотите привлекать средства внешних инвесторов, будьте добры обеспечивать прозрачность бизнеса, соблюдать весьма жесткие стандарты раскрытия информации, права акционеров. За невыполнение установленных правил будем вас наказывать. Если вы не готовы нести такие расходы, пожалуйста, создавайте ООО: эта форма затрагивает интересы небольшого числа людей, и государство минимальным образом вмешивается в их деятельность. Но между двумя этими формами есть ЗАО: на него распространяются практически все нормы законодательства о публичных компаниях, при этом экономического смысла в их соблюдении для многих компаний в принципе нет. По замыслу авторов концепции, ЗАО должны себя постепенно изжить: компания либо дотягивается до уровня публичной, либо переходит в статус ООО, неся гораздо меньшие издержки. Проблема, однако, в том, что ООО в последние годы себя дискредитировали: именно через них в силу простоты регистрации и отсутствия контроля проводились массовые недружественные захваты собственности. Без наведения порядка в этой сфере начинать масштабную реформу нет смысла.

На первом этапе государство внесло две важные новации, позволяющие одним выстрелом убить несколько зайцев. Первая - изменение порядка организации общества. Как раньше создавались ООО? Люди решили основать дело, сбросились деньгами для внесения их в уставный капитал, скачали из интернета типовой устав, учредительный договор, в лучшем случае с помощью юристов что-то подправили - и понесли документы в налоговую инспекцию на регистрацию. Не нужно ни о чем думать: все правила взаимоотношений между участниками регламентируются законодательством. К примеру, захочешь выйти из общества, предложи сначала выкупить свою долю бывшим коллегам и уж потом третьему лицу, и никаких вариантов.

- Именно из-за запретительного характера нашего законодательства мы всегда проигрывали другим юрисдикциям конкуренцию за правовое поле, все важнейшие сделки предприниматели предпочитали заключать в странах, где законодательство базируется на принципах английского права, - считает председатель коллегии адвокатов «Частное право» Максим Колесников.

Эти принципы законодатель и пытается сейчас перенести на российскую почву. Из числа документов, необходимых для регистрации предприятия в форме ООО, исключен учредительный договор: он и устав во многом дублируют друг друга, сведения о размере и доле каждого участника, которые раньше указывались в этом документе, можно спокойно внести в устав. При этом закон, в отличие от предыдущей редакции, дает участникам право самим определить схемы выхода из бизнеса. Возможные варианты перечисляет Марина Чувашева, юрист консалтинговой группы «Лекс» (Тюмень):

- На случай, если кто-то из бывших партнеров решил выйти из бизнеса, в уставе можно прописать как необходимое условие получения согласия участников общества на переход его доли другим собственникам или третьим лицам. Другой вариант - преимущественное право покупки этой доли обществом. Можно предусмотреть возможность предложения этой доли участникам непропорционально размерам их долей. Или заранее договориться, что доля будет продана полностью тому, кто первым откликнется на оферту. Закон предоставляет и право зафиксировать в уставе определенную цену доли или ее часть, а также порядок определения стоимости выкупа.

Кроме устава участники общества должны согласовать и подписать новый для всех документ - договор о порядке реализации прав. Он напоминает акционерное соглашение, не так давно введенное в практику для публичных компаний: партнеры обязаны заранее и добровольно договориться о действиях в разных ситуациях. По мнению Максима Колесникова, это позволит снять многие разногласия и, как следствие, устранить корпоративные конфликты:

- По сути это договор управления обществом. В нем можно предусмотреть какие угодно взаимные обязательства, связанные с деятельностью этого общества. Например, правила ведения участниками параллельных бизнесов. Раньше суды признавали сделки, заключенные отдельными участниками ООО, как нарушающие нормы закона об обществах с ограниченной ответственностью. Сейчас, если партнеры согласны, они могут разрешить друг другу вести отдельные проекты. Это позволит строить гибкие модели управления, конечно, при определенной ответственности сторон.

Получи и распишись

Вторая задача, которую государство попыталось решить с помощью изменений в законодательстве, - уменьшение масштабов криминальных захватов собственности через ООО. Чтобы снизить административные барьеры, в России в 2002 году ввели уведомительный порядок регистрации предприятия: налоговые органы, которым тогда передали функции госрегистрации, не обязаны проводить проверки подлинности документов. Что из этого получилось, описывает Марина Чувашева:

- По России прокатилась волна мошеннических захватов компаний. Подделывались протоколы общих собраний: достаточно поставить всего две подписи, председательствующего и секретаря, согласно которым теперь именно они являются его участниками. Они назначали своего директора, который приходил к нотариусу, свидетельствовал свою подпись как заявителя, подавал соответствующий пакет документов в регистрационный орган, вносил изменения в ЕГРЮЛ. А потом в короткие сроки выводились активы общества.

Чтобы пресечь эту порочную практику, законодатель предложил все сделки по отчуждению долей заключать исключительно в присутствии нотариуса. Как считает руководитель корпоративно-правового направления ЗАО «Правовые профессиональные технологии» Екатерина Котельникова, это позволит существенно укрепить порядок в этой сфере:

- Нотариус, обладающий определенным уровнем правовых знаний, посмотрит документы и перепроверит их. Кроме того, в его обязанности будет входить извещение «общества» о том, что такая сделки произошла. Это очень хорошо, поскольку у нас в ряде случаев собственник, за которого кто-то расписался, узнавал о том, что лишился своего бизнеса слишком поздно. Сейчас нотариус будет извещать об этом не только само ООО, но и федеральную налоговую службу для внесения изменений в единый государственный реестр.

Конечно, риск удостоверения незаконной сделки на 100% исключить нельзя. Однако, как считает заместитель председателя совета Свердловской областной коллегии адвокатов Андрей Каюрин, это будут очень уж исключительные случаи:
- Количество лицензий на право заниматься нотариальной деятельностью ограничено для каждого субъекта федерации. Нотариусы очень дорожат этой лицензией, потому что знают: если пройдет информация об удостоверении незаконной сделки, они сразу лишатся доступа к профессии. Тем более что желающих занять их место - огромное количество.

Перерегистрация-2009

Нотариусы точно не захотят лишаться профессии: тем более что сейчас у них, как, впрочем, и у всех юристов, появляется возможность существенного увеличения заработка. Возрастание финансовой нагрузки на бизнес - первое и довольно неприятное следствие задуманной реформы.

Дело в том, что по новым правилам будут создаваться не только новые общества. Все действующие сейчас компании в форме ООО до конца этого года обязаны переписать заново уставы и зарегистрировать их в налоговой. Желательно составить и те самые договоры об управлении обществом. Для совершения процедуры, которая уже неформально получила название «перерегистрация-2009», нужно будет уплатить в бюджет государственную пошлину около 2 тыс. рублей. Плюс - услуги юристов. Суммы не катастрофичные, но в нынешней финансовой ситуации, когда у предпринимателей каждая копейка на счету, дополнительные расходы ни к чему. Еще большие издержки придется нести участникам ООО, решившим продать свою долю. Вот расчеты на услуги нотариусов от Марины Чувашевой:

- Большинство нотариусов - частнопрактикующие, что позволяет им устанавливать свои тарифы стоимости услуг.
В Тюмени одно лишь нотариальное свидетельствование подписи заявителя стоит около 700 рублей. Для нотариального свидетельствования сделки участнику, намеренному продать долю, необходимо будет представить пакет документов (в него также входит нотариальная копия договора, по которому отчуждаемая доля перешла к нынешнему владельцу). Затем нотариус удостоверяет саму сделку отчуждения. После удостоверения он должен засвидетельствовать подпись заявителя на заявлении для внесения изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Далее нотариус совершает действие передачи документов в регистрационный орган. И последнее нотариальное действие - передача документов в общество. Таким образом, расходы, связанные с отчуждением доли, которые понесет участник, будут колебаться от 4 тыс. рублей и до абсолютно неопределенной суммы. Кроме того, для отчуждения доли необходимы будут нотариальное согласие супруга на отчуждение доли и нотариальная доверенность. То есть если участник желает продать небольшую долю, например, 5% в уставном капитале небольшого общества стоимостью 5 тыс. рублей, то доход, полученный от такой продажи, возможно, будет меньше, чем расходы, которые он понесет.

Управляющий партнер адвокатского бюро 35 Леонид Тарабанчик полагает, что в данном случае государство решает государственные же задачи, а раз так, то часть финансовой нагрузки оно могло бы взять на себя: «Этот вопрос можно решить путем введения специальных тарифов на услуги нотариусов по некоторым видам сделок».

Тем более что в результате массовой перерегистрации бюджет получит немалые дополнительные доходы: в среднем в каждом из 83 субъектов федерации зарегистрировано около 60 тыс. ООО, и если каждый заплатит госпошлину в размере 2 тыс. рублей, сумма превысит 1 млрд рублей.

Кроме прямых материальных затрат у бизнеса появятся и косвенные. Прежде всего - время.

- Вы представляете себе, какие очереди будут в конце года в налоговых? - акцентирует внимание Екатерина Котельникова. - В ряде наших налоговых и в текущем режиме люди с трех-пяти утра стоят у дверей, чтобы сдать какие-то документы. А что будет, когда пойдет вал перерегистраций?

Время потребуется предпринимателям и для того, чтобы элементарно сесть и договориться.

Безусловно, в этом есть плюсы: бизнесмены наведут порядок в делах и бумагах. В юридическом пространстве есть немало ООО, созданных в начале 90-х с другом, соседом, братом. Люди уже давно отошли от дел, но формально еще числятся в партнерах. Леонид Тарабанчик полагает, что перерегистрация даст уникальную возможность пересмотреть соотношение сил, уровень отдачи партнеров и формализовать отношения:

- В самой природе ООО заложен конфликт, который рано или поздно «выстрелит». Мы эти «выстрелы» наблюдали в начале 2000-х годов, когда стало ясно, что участники устали друг от друга, устали совместно вести бизнес, иногда просто потому, что изменились их взгляды на жизнь. Все это в итоге и вылилось в массовые корпоративные конфликты.

Но проблема в том, что формальная фиксация договоренностей в нашем обществе приживается с трудом, это видно на примере трудно пробивающего себе дорогу «брачного контракта». Бизнесменам нужно не просто определить варианты возможных событий, в том числе и негативного характера, но и зафиксировать их на бумаге, расписать, как каждый партнер будет себя вести. Екатерина Котельникова с сожалением констатирует:

- Проблема в том, что многие собственники даже устава ни разу не читали: зарегистрировали и забыли. А здесь появляется еще один правовой акт - договор, который тоже нужно составить, внимательно изучить. Сегодня мало кто себе представляет, что он будет делать, если его юрист зафиксировал положение о том, что доля учредителя не может быть отчуждена ни при каких условиях. В этом случае человек в принципе не сможет никогда продать свою часть бизнеса. Если сейчас полениться и вдумчиво не прочитать документы, потом можно получить неприятные ситуации.

Советы пофигистам

Естественно, многие предприниматели предпочтут, как это часто бывает в российской практике, ничего не делать. Чем им это грозит? Да ничем. Теоретически есть риск того, что компании, не прошедшие перерегистрацию, будут ликвидированы. По крайней мере, об этом часто заявляют в комментариях к закону некоторые эксперты. Это якобы позволит государству параллельно решить задачу очистки юридического пространства от фирм, созданных исключительно для ухода от налогов. Ясно, что никакой перерегистрацией учредители «однодневок» уж точно заниматься не будут.

Но вряд ли это будет реализовано в массовом варианте, прогнозирует Екатерина Котельникова:
- Во-первых, для этого нет достаточных оснований. В законодательстве есть нормы, которые говорят о том, что непредоставление информации государственному органу в установленный срок карается штрафом. Ну выставили штраф, а дальше что? Суд в любом случае даст время на устранение нарушений. Во-вторых, это будет иметь негативные последствия для экономики. А что если ликвидировано работающее предприятие, у которого есть клиенты, кредиторы? Куда они пойдут со своими претензиями?

Другое дело, что жизнь со старым уставом может создать определенные неудобства для самого бизнеса. В первую очередь во взаимоотношениях с банками: многие из них уже заявили о том, что после 1 января 2009 года они как законопослушные организации не будут рассматривать при подаче кредитной заявки старые уставы ООО. А вот оформленные по новым правилам документы, в том числе и заверенные нотариусом сделки отчуждения, открывают для бизнеса новые возможности банковского финансирования, считает председатель правления СКБ-банка Владимир Пухов:

- За счет последних изменений в законодательстве об ООО снижаются банковские риски при кредитовании. Во-первых, увеличивается прозрачность структуры собственности. Теперь мы будем знать, что за конкретным ООО стоят реальные люди, а значит, нам проще контролировать выполнение обязательств по кредиту. Во-вторых, банки могут существенно расширить виды залогов, принимаемых от малого бизнеса, за счет залога долей собственности. Фактически теперь может осуществляться залог бизнеса. В западной практике это используют давно. У нас в силу юридической непрозрачности этот инструмент до сих пор не применялся. Сейчас банки будут вводить его в практику. Это даст новый толчок кредитованию малого бизнеса. В условиях изменившихся экономических реалий этот инструмент точно будет востребован.

Возможно, у малого бизнеса будут проблемы при заключении контрактов с крупными предприятиями, которые и так тщательно проверяют своих контрагентов, чтобы не дай бог в их числе оказались фирмы-«однодневки». Вероятнее всего, многие будут в этой ситуации подстраховываться и требовать новые уставы. То есть если вы не берете банковские кредиты, не работаете с крупным бизнесом и точно не собираетесь в ближайшее время расставаться со своими партнерами, можно и переждать ажиотаж.

Учитесь педантичности

Однако специалисты советуют все-таки не откладывать решение. Кроме того, уже сейчас надо уделять пристальное внимание не только правильному оформлению учредительных документов, но и соблюдению всех формальных процедур. Дело в том, что ООО, как и публичные компании, должны регулярно проводить общие собрания, хранить их протоколы, а новый закон обязывает еще и вести список участников наподобие реестра акционеров. Понятно, что малый и средний бизнес если и проводит собрания, то, как правило, в достаточно неформальной обстановке. Какие там протоколы... Теперь придется быть щепетильными. В апреле этого года вступили в силу изменения в Кодекс РФ об административных правонарушениях: появились их новые составы и резко увеличились штрафы.

- За ненадлежащее хранение документов обществу могут выставить санкции от 200 до 300 тыс. рублей. За несоблюдение сроков проведения общих собраний участников - от 500 до 700 тыс. рублей. Надо еще поискать предприятие, которое сможет вовремя заплатить такие деньги и не разориться, - говорит Екатерина Котельникова.

Безусловно, такие нарушения надо для начала выявить. В качестве надзорных органов, имеющих право выставлять штрафные санкции за нарушение административного кодекса, выступают органы внутренних дел, прокуратора, Росархив и ФСФР. Понятно, что ни у одной из них нет ни стимулов, ни сил для того, чтобы в массовом порядке проводить проверки тысяч ООО. Но если жалобы будут поступать, чиновникам придется реагировать. Ситуации могут возникать банальные, а последствия - непредсказуемые. К примеру, участник общества, недружественно настроенный к коллегам, обращается к директору с предложением провести общее собрание. Директор в положенный 5-дневный срок забывает ответить - пожалуйста, штраф. Многие юристы считают увеличение штрафов необоснованным, но закон есть закон. Бизнесу нужно понять: государство отчетливо явило желание формализовать работу ООО. И придется учиться соблюдать юридические процедуры.

Нынешнее законодательство, регулирующее деятельность юридических лиц, у специалистов в области права уже не вызывает такого жесткого раздражения, как раньше. Хотя почти все признают: возможности для ситуации возникновения корпоративных конфликтов полностью не сняты, нет еще и достаточного барьера для мошенников, остались явные пробелы, которые потребуют в ближайшее время кропотливой работы со стороны специалистов-практиков. Кроме того, новации предстоит проверить жизнью, и многое будет зависеть от того, какую позицию займут контролирующие органы, суды. Поэтому, чтобы не допускать перекосов, юридическому сообществу и предпринимателям следует активнее подключаться к обсуждению и уже принятых норм, и последующих шагов власти.